En una empresa de tecnología, el acuerdo de accionistas suele firmarse con prisa, junto con la ronda, y se archiva. Se pone a prueba años después, cuando un fundador sale, un socio quiere vender o un comprador ofrece adquirir el total. Lo que ese día protege a la empresa depende, más que de la redacción del convenio, del documento en que quedó escrito cada derecho.
Qué exige la norma
Lo que la ley permite pactar. En la sociedad anónima, el artículo 198 de la Ley General de Sociedades Mercantiles permite a los accionistas convenir opciones de compra y venta de acciones: el derecho de acompañamiento (vender solo si el comprador adquiere también una parte de las acciones de los demás), el derecho de arrastre (exigir a otro socio que venda cuando se acepta una oferta en las mismas condiciones), opciones de compra y de venta a precio determinado o determinable, y compromisos de suscripción. Permite también acuerdos sobre el derecho de preferencia y sobre el ejercicio del voto. La Ley del Mercado de Valores reproduce ese catálogo para la S.A.P.I. y le agrega un pacto exclusivo de esa modalidad, la obligación de no competir, limitada en tiempo, materia y territorio, sin exceder de tres años (artículo 16, fracción VI, inciso a).
El límite de estos convenios. Ambas leyes cierran con la misma regla: estos convenios no son oponibles a la sociedad, salvo resolución judicial. Por eso la sociedad no está obligada a desconocer el voto emitido en contra del convenio ni a negar la inscripción de una transmisión en el registro de acciones, y el incumplimiento se reclama entre las partes, como daños y perjuicios o como pena convencional.
La pena convencional. Las partes pueden fijar una pena para el incumplimiento, pero entonces no pueden reclamar además daños y perjuicios (artículo 1840 del Código Civil Federal), y la pena no puede exceder en valor ni en cuantía a la obligación principal (artículo 1843). En materia mercantil, quien sufre el incumplimiento elige entre exigir el cumplimiento o la pena; al ejercer una vía se extingue la otra (artículo 88 del Código de Comercio).
Lo que sí se opone a la sociedad. Lo que conste en los estatutos: en la S.A., la restricción a la transmisión de acciones sujeta a autorización del consejo (artículo 130 de la ley general); en la S.A.P.I., el catálogo del artículo 13 de la Ley del Mercado de Valores, que incluye restricciones de cualquier naturaleza a la transmisión, causales de exclusión, acciones sin voto o con veto y mecanismos de desempate. La S.A.P.I. también puede adquirir sus propias acciones previo acuerdo del consejo (artículo 17), lo que sirve de base para planes de acciones de empleados y para la salida ordenada de un socio.
La propiedad del software. La transmisión de derechos patrimoniales de autor debe constar por escrito o es nula (artículo 30 de la Ley Federal del Derecho de Autor). Si un fundador desarrolló el código antes de constituir la sociedad, el acuerdo de accionistas no sustituye al contrato de cesión.
Qué debe hacer y en qué plazo
- Antes de firmar, clasifique cada cláusula en dos columnas: lo que debe oponerse a la sociedad y a terceros, que va al estatuto, y lo que solo obliga entre las partes, que va al convenio.
- Si la cláusula de no competencia es para una S.A.P.I., limítela a tres años o menos y defina materia y territorio. Fuera de la S.A.P.I., no existe ese plazo legal expreso y la cláusula debe justificarse por otras vías.
- Diseñe la salida del fundador con opciones de compra a precio determinable y, si es S.A.P.I., con la recompra del artículo 17.
- Fije una pena convencional proporcionada a la obligación y decida desde ahora si conviene renunciar a reclamar daños y perjuicios adicionales.
- Formalice por escrito la cesión del software y de las marcas que los fundadores aportaron antes de constituir la sociedad.
- Si el convenio modifica derechos de voto o de transmisión, reforme los estatutos en la misma asamblea en que se aprueba la ronda.
Recomendaciones para mitigar riesgos
El riesgo principal es descubrir, justo cuando más se necesita, que el derecho pactado no se puede ejecutar contra la sociedad. La venta de un fundador hecha en contra del derecho de preferencia del convenio puede inscribirse como si nada hubiera ocurrido, y a la empresa solo le queda una reclamación de daños entre particulares. Una no competencia de cinco años en una S.A.P.I. excede el límite legal y queda expuesta a impugnación, mientras que un software sin cesión escrita no pertenece a la sociedad, algo que el inversionista detectará en su revisión previa.
Cuando ni el estatuto ni el convenio prevén qué ocurre si los socios no logran acuerdo, el bloqueo termina ante un juez y la operación queda detenida mientras tanto. En la S.A.P.I., los estatutos pueden fijar mecanismos para el caso de desacuerdo (artículo 13, fracción IV, de la Ley del Mercado de Valores), y el convenio puede definir la vía de solución de controversias entre las partes.
Autoevaluación
Responda sí o no sobre su propia empresa.
- ¿Las restricciones a la transmisión de acciones que pactaron constan también en los estatutos?
- ¿Su cláusula de no competencia entre accionistas respeta el límite de tres años de la Ley del Mercado de Valores?
- ¿El convenio prevé cómo sale un fundador y a qué precio se valúan sus acciones?
- ¿La pena convencional pactada guarda proporción con la obligación principal?
- ¿Existe cesión escrita de los derechos sobre el software que los fundadores desarrollaron antes de constituir la sociedad?
- ¿Saben los accionistas que la sociedad no está obligada a desconocer un voto emitido en contra del convenio?
Cómo lo abordamos en LEXURE
Redactamos el acuerdo de accionistas y la reforma de estatutos como un solo diseño, en el que cada derecho se ubica donde produce el efecto que se busca. También revisamos la cadena de titularidad del software y las marcas y calibramos penas y mecanismos de salida. Dejamos documentado qué puede exigirse a la sociedad y qué solo entre las partes, para que fundadores e inversionistas negocien sobre reglas que se pueden ejecutar.
Si va a firmar o renegociar un acuerdo de accionistas, agende una reunión de diagnóstico con nosotros antes de la firma.
Fundamento
- Ley General de Sociedades Mercantiles, artículos 129, 130 y 198. Texto vigente (se abre en otra pestaña)
- Ley del Mercado de Valores, artículos 13, 16, fracción VI, y 17. Texto vigente (se abre en otra pestaña)
- Código Civil Federal, artículos 1840 y 1843. Texto vigente (se abre en otra pestaña)
- Código de Comercio, artículo 88. Texto vigente (se abre en otra pestaña)
- Ley Federal del Derecho de Autor, artículo 30. Texto vigente (se abre en otra pestaña)
Esta nota es informativa y describe la norma vigente a la fecha de verificación. No constituye opinión legal sobre un caso concreto.